不作為の違法確認等

( 平成7年3月23日最高裁)

事件番号  平成6(行ツ)19

 

最高裁判所の見解

都市計画法(以下「法」という。)三二条は、

開発行為の許可(以下「開発許可」という )を

申請しようとする者は、あらかじめ、

開発行為に関係がある公共施設の管理者の

同意を得なければならない旨を規定する。

 

そして、法三〇条二項は、開発許可の申請書に、

右の同意を得たことを証する書面を添付することを要することを

法三三条一項は 申請に係る開発行為が

同項各号の定める基準に適合しており、かつ、

その申請の手続が法又は法に基づく

命令の規定に違反していないと認めるときは、

開発許可をしなければならないことを規定している。

 

右のような定めは、開発行為が、開発区域内に存する道路、

下水道等の公共施設に影響を与えることはもとより、

開発区域の周辺の公共施設についても、変更、廃止などが

必要となるような影響を与えることが少なくないことにかんがみ 事前に

開発行為による影響を受けるこれらの

公共施設の管理者の同意を得ることを開発許可申請の要件とすることによって、

開発行為の円滑な施行と公共施設の適正な

管理の実現を図ったものと解される

 

そして 国若しくは地方公共団体又は

その機関 (以下「行政機関等」という )が

公共施設の管理権限を有する場合には、行政機関等が

法三二条の同意を求める相手方となり

行政機関等が右の同意を拒否する行為は 、

公共施設の適正な管理上当該開発行為を行うことは

相当でない旨の公法上の判断を表示する行為ということができる。

 

この同意が得られなければ、公共施設に影響を与える

開発行為を適法に行うことはできないが、これは、

法が前記のような要件を満たす場合に限って

このような開発行為を行うことを認めた結果にほかならないのであって、

右の同意を拒否する行為それ自体は、開発行為を禁止又は

制限する効果をもつものとはいえない。

 

したがって、開発行為を行おうとする者が、

右の同意を得ることができず、

開発行為を行うことができなくなったとしても、

その権利ないし法的地位が侵害されたものとはいえないから、

右の同意を拒否する行為が、国民の権利ないし

法律上の地位に直接影響を及ぼすものであると解することはできない。

 

もとより、このような公法上の判断について、

立法政策上、一定の者に右判断を求める権利を付与し、

これに係る行為を抗告訴訟の対象とすることも可能ではあるが、

その場合には、それに相応する法令の定めが整備されるべきところ、

法及びその関係法令には、法三二条の同意に関し、

手続、基準ないし要件、通知等に関する規定が置かれていないのみならず、

法の定める各種処分に対する不服申立て及び争訟について

規定する法五〇条、五一条も、

右の同意やこれを拒否する行為については

何ら規定するところがないのである。

 

そうしてみると、公共施設の管理者である行政機関等が

法三二条所定の同意を拒否する行為は、

抗告訴訟の対象となる処分には当たらないものというべく、

被上告人が原判決添付の同意及び協議申立目録(以下「目録」という )一、三及び

五記載の書面をもってした同意の申立てにつき、

上告人が法三二条所定の同意を拒否した行為の

取消しを求める被上告人の訴えは、

不適法として却下されなければならない。

 

これと異なる原審の判断には、法令の解釈を誤った違法があり、

右の違法は、原判決の結論に影響を及ぼすことが明らかであるから、

原判決中、上告人敗訴部分は破棄を免れない。

 

そして、右部分につき、被上告人の訴えを却下した

第一審判決は正当であるから、

被上告人の控訴を棄却すべきである。

 

なお、この場合、右部分に係る請求が認容されることを解除条件として、

民法四一四条二項ただし書に基づき、

目録一、三及び五記載の書面をもってした申立てに係る

同意の履行を請求する被上告人の三次的請求を棄却した

第一審判決に対する被上告人の控訴の当否について、

審理、判断をしなければならないが、

右の三次的請求に係る訴えは、権利義務の主体となり得ない行政機関に対し、

民事上の義務として同意の履行を請求するものであるから、

不適法であって、その欠缺は補正することが

できないものというべきである。

 

このような場合には、原判決の右の三次的請求に関する部分を破棄し、

右請求を棄却した第一審判決を取り消し、

右請求に係る訴えを却下するのが相当である。

 

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